Κάλυψη διαφορών σε περίπτωση αφερεγγυότητας – προκλήσεις για την ασφάλιση D&O και την ευθύνη του διοικητικού συμβουλίου.

Κάλυψη διαφορών σε περίπτωση αφερεγγυότητας – προκλήσεις για την ασφάλιση D&O και την ευθύνη του διοικητικού συμβουλίου.

<

Διάφορες διαφορές κάλυψης σχετικά με την αφερεγγυότητα του αντισυμβαλλομένου διαδραματίζουν ολοένα και πιο σημαντικό ρόλο στη νομική συμβουλευτική πρακτική στη διασύνδεση μεταξύ της ασφάλισης D&O, της ευθύνης του διοικητικού συμβουλίου και της νομοθεσίας περί αφερεγγυότητας.

Αφού η Τέταρτη Πολιτική Γερουσία του Ομοσπονδιακού Δικαστηρίου, που είναι αρμόδιο για το ασφαλιστικό δίκαιο, αποφάσισε με πειστικούς λόγους σε μια απόφαση της 18ης Νοεμβρίου 2020 το προηγουμένως αμφιλεγόμενο ζήτημα ότι οι αξιώσεις της εταιρείας κατά των διευθυντικών στελεχών της για αποζημίωση για πληρωμές που έγιναν μετά το στάδιο της αφερεγγυότητας (βλ. Προϋποθέσεις ασφάλισης D&O, εστίαση στο νόμο κάλυψης Διαφωνίες σήμερα σχετικά με το ερώτημα εάν το μέλος του διοικητικού συμβουλίου στη συγκεκριμένη υπόθεση μπορεί να κατηγορηθεί για εν γνώσει παράβαση καθήκοντος σχετικά με εκπρόθεσμη κατάθεση πτώχευσης (βλ. Ανώτατο Περιφερειακό Δικαστήριο Κολωνίας, απόφαση της 16ης Νοεμβρίου 2021 - 9 U 253/20). Αυτή η ερώτηση συνήθως γίνεται σχετική μόνο όταν το μέλος του διοικητικού συμβουλίου ή η εταιρεία (βάσει των εκχωρημένων δικαιωμάτων) απαιτούν εξαίρεση από τον ασφαλιστή D&O λόγω των απαιτήσεων που προβάλλονται. Ως μέρος της αμυντικής κάλυψης, υπάρχει συνήθως τουλάχιστον προσωρινή κάλυψη για το ασφαλισμένο μέλος του διοικητικού συμβουλίου έως ότου γίνει νομικά δεσμευτικός προσδιορισμός εν γνώσει της παράβασης καθήκοντος.

Ωστόσο, τα ασφαλιστήρια συμβόλαια D&O περιέχουν μερικές φορές επίσης τις λεγόμενες ρήτρες αποκλεισμού αφερεγγυότητας. Αυτές οι ρήτρες ορίζουν ότι ο ασφαλιστής απαλλάσσεται από την ευθύνη για ορισμένες παραβάσεις καθήκοντος που διαπράχθηκαν μετά το γεγονός της αφερεγγυότητας ή που σε κάθε περίπτωση σχετίζονται με εκπρόθεσμη κατάθεση πτώχευσης.

Σε ένα απόNoerrΌπως φαίνεται, το περιφερειακό δικαστήριο της Κολωνίας αποφάσισε για πρώτη φορά την ερμηνεία του λεγόμενου αποκλεισμού αφερεγγυότητας. Αυτό βασίστηκε στα ακόλουθα γεγονότα.

1. Σχετικά με τα γεγονότα

Η ενάγουσα είναι η πρώην πρόεδρος του εποπτικού συμβουλίου του αφερέγγυου οφειλέτη. Στη διαδικασία αποζημίωσης (που εκκρεμεί ακόμη), η σύνδικος πτώχευσης προβάλλει αξιώσεις κατά της ενάγουσας με την ιδιότητά της ως πρώην προέδρου του εποπτικού συμβουλίου του πτωχευτικού οφειλέτη. Ο σύνδικος πτώχευσης ισχυρίζεται ότι ο ενάγων παραβίασε καθήκοντα σε σχέση με την παρακολούθηση του πρώην διευθύνοντος συμβούλου του πτωχευτικού οφειλέτη κατά τη σύναψη και πληρωμή δανείου ύψους 4,2 εκατ. ευρώ. Ο σύνδικος αφερεγγυότητας ισχυρίζεται, μεταξύ άλλων, ότι η πληρωμή του δανείου έγινε κατά παράβαση καθήκοντος. Το εποπτικό συμβούλιο φέρεται να παρέλειψε να εξετάσει την οικονομική κατάσταση του δανειολήπτη και την αξία των απαιτήσεων αποπληρωμής του δανείου. Επιπλέον, ο διαχειριστής αφερεγγυότητας υποστηρίζει ότι το εποπτικό συμβούλιο φέρεται να απέτυχε να λάβει ανεξάρτητη νομική συμβουλή για, μεταξύ άλλων, το ζήτημα εάν ο αντισυμβαλλόμενος είχε καν τη δυνατότητα να χορηγήσει δάνειο στον δανειολήπτη σύμφωνα με το καταστατικό του. Επιπλέον, ο σύνδικος πτώχευσης υποστηρίζει (το οποίο αμφισβήτησε ο ενάγων) ότι ο πτωχευτικός οφειλέτης ήταν ήδη αφερέγγυος κατά το χρόνο σύναψης του επίδικου δανείου. Σύμφωνα με τη σύνδικο αφερεγγυότητας, η ενάγουσα και τα μέλη του εποπτικού συμβουλίου που μήνυσαν μαζί της παραβίασαν τα καθήκοντά τους να παρακολουθούν το διοικητικό συμβούλιο κατά την έγκαιρη υποβολή αίτησης αφερεγγυότητας. Ο ασφαλιστής D&O έλαβε την κατηγορία του διαχειριστή αφερεγγυότητας ως ευκαιρία για να αρνηθεί στα μέλη του εποπτικού συμβουλίου την ασφαλιστική κάλυψη για την πραγματική απαίτηση κατά του διαχειριστή αφερεγγυότητας σε σχέση με έναν αποκλεισμό αφερεγγυότητας που συμφωνήθηκε στο ασφαλιστήριο συμβόλαιο. Ο αποκλεισμός της αφερεγγυότητας έχει εν μέρει ως εξής:

"Η ασφαλιστική κάλυψη δεν επεκτείνεται σε ασφαλιστικά συμβάντα που βασίζονται σε παράβαση της υποχρέωσης υποβολής αίτησης για έναρξη διαδικασίας αφερεγγυότητας για τα περιουσιακά στοιχεία του αντισυμβαλλομένου ή μιας θυγατρικής ή σε παράβαση της υποχρέωσης παρακολούθησης της έγκαιρης υποβολής της αίτησης.»

2. Απόφαση του Περιφερειακού Δικαστηρίου της Κολωνίας

Σύμφωνα με την αίτηση, το περιφερειακό δικαστήριο της Κολωνίας διέταξε τον εναγόμενο να χορηγήσει στον ενάγοντα ασφαλιστική κάλυψη σύμφωνα με τις προϋποθέσεις.

Το περιφερειακό δικαστήριο έκρινε ότι δεν πληρούνται οι ουσιαστικές προϋποθέσεις της ρήτρας αποκλεισμού της αφερεγγυότητας στη συγκεκριμένη περίπτωση. Σύμφωνα με την απόφαση του Περιφερειακού Δικαστηρίου της Κολωνίας, η εξαίρεση ισχύει μόνο υπό την προϋπόθεση ότι η αξίωση βασίζεταιμόνοςτην παράβαση της υποχρέωσης που αναφέρεται εκεί για έγκαιρη παρακολούθηση των διαδικασιών αφερεγγυότητας